Набиуллинский запрет на продажу бумаг у зарубежных брокеров: чем всё закончилось (и закончилось ли?)

10 июня на пресс-конференции ЦБ Набиуллина шокировала российских инвесторов новостью о том, что получение валюты от продажи ценных бумаг на зарубежных счетах запрещено (по крайней мере, без разрешения специальной комиссии – которое, естественно, не получал примерно никто).

Когда я опубликовал об этом новость, многие комментаторы поспешили заявить, что это всё полная ерунда и раздутый из ничего хайп: дескать, Эльвира Сахипзадовна просто «устала и ляпнула, не подумав», – и можно, в соответствии с более ранними разъяснениями ЦБ, смело торговать своими бумагами у тех же Interactive Brokers в любую сторону, не опасаясь карательных последствий.

К сожалению, всё не так просто. Позиция о том, что незаконность продажи ценных бумаг на иностранных счетах напрямую вытекает из февральского Указа президента № 79, звучала от ряда юристов еще несколько месяцев назад. ЦБ на отдельные запросы частных лиц по этому поводу в личном порядке отвечал сначала одно, потом совершенно другое – ну а слова Набиуллиной просто поставили окончательную точку в этом вопросе, закрепив итоговое официальное толкование указа. (Ну, может не точку, а многоточие – с учетом только что опубликованного Решения комиссии Минфина от 14 июня о разрешении таких зачислений.)

Тем не менее, в ходе развернувшихся бурных дискуссий среди инвесторов прозвучало много вопросов по всей этой ситуации, которые явно требуют квалифицированных юридических ответов. Сам я сугубо финансист (и немного – графоман), поэтому я обратился за помощью к ребятам из УК «Альфа-Капитал», которые как раз громче всех предупреждали о рисках продажи бумаг через зарубежных брокеров еще в апреле.

Так что на все мои вопросы ниже давал ответы настоящий профильный юрист, руководитель налоговой дирекции Альфа-Капитала – Константин Асабин. Ну а я только местами немного подредактировал текст (перевел, так сказать, с юридического языка на человеческий).


Сегодня на вопросы отвечает не Александр Друзь, а Константин Асабин

А чтобы читать вам было не так скучно, я проиллюстрирую текст произведениями искусства – картинами мэтра современного наивного примитивизма Васи Ложкина. (Это вы мне в комментах к позапрошлой статье сказали, что я слишком токсичный и неинтеллигентный – вот, расхлебывайте теперь последствия, буду ваш культурный уровень повышать!)

TLDR

Для тех, кто не хочет по хардкору лезть в детали (ну хоть картинки Васи-то посмотрите!) – кратко ключевые выводы из анализа нормативной базы.

• Получение на свой иностранный брокерский счет валютной выручки от продажи ценных бумаг без разрешения специальной комиссии действительно запрещено Указом президента № 79 с 1 марта (нет, дело не в том, что Набиуллина неудачно сформулировала устный ответ). Обратно его разрешили отдельным Решением № 62/1 от 14 июня, которое выложили только сейчас. Получается, если вы уже успели совершить какие-то продажи бумаг между 1 марта и 14 июня, то риски у вас всё еще остаются.
• Под этот запрет подпадала не только продажа акций и облигаций, но и зачисление на иностранный счет валюты от погашения облигаций, а также от любых других инструментов – фьючерсов, опционов, CFD, и так далее (всё, кроме получения напрямую разрешенных купонов и дивидендов). Протокол № 62/1 от 14 июня разрешает зачисление валюты от продажи/погашения ценных бумаг, но под риском по-прежнему могут находиться, например, зачисления по деривативам и возврат фидуциарных депозитов.
• Запрет распространяется на всех валютных резидентов России, включая любых граждан РФ (даже тех, кто многие годы живет в другой стране). Хотя, конечно, на практике «поймать и наказать» такого рода нарушителей российскому государству будет непросто (даже если оно такой целью задастся – а пока у нас нет каких-либо свидетельств в этом направлении).
• Конкретные последствия за нарушение новых Указов президента четко не установлены, так что этот вопрос пока является серой зоной. Тем не менее, риски начисления штрафов в размере 75—100% от суммы операции (в соответствии с законодательством по валютному регулированию) однозначно имеются.
• Срок привлечения к ответственности по валютным правонарушениям согласно КоАП РФ составляет 2 года. На валютные проверки объявили мораторий до 31.12.2022 — но ничто не мешает провести проверку и выкатить вам претензию по операциям за 2022 год после этой даты.
• Для тех, кто уже по факту совершил «нарушение», каких-то однозначных способов снизить риски не просматривается (кроме очевидного «затаиться и не отсвечивать»). Если продажа бумаг произошла на брокерском счете в зарубежном банке (типа Saxo), то теоретически можно попробовать использовать механизм амнистии (но деньги для этого придется вернуть в РФ), для счетов у «настоящих» брокеров (типа IB) этот вариант вряд ли подойдет.
  
  

Правильно ли мы поняли Набиуллину?

1. Устные ответы Набиуллиной не имеют юридической силы! Из каких конкретно законов следует, что продавать ценные бумаги на зарубежных счетах нельзя?

Указ президента № 79 от 28.02.2022, п. 3.б), запрещает с 1 марта зачисление резидентами РФ валюты на свои иностранные счета по любой причине (в том числе – в связи с продажей ценных бумаг). А Решение комиссии № 62/1, которое разрешает зачисление валюты от продажи/погашения ценных бумаг на иностранные счета, датировано только 14.06.2022.

Здесь и далее будет использоваться сокращение ППК – это так называемая Подкомиссия Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, которая сейчас как раз и занимается под эгидой Минфина выпуском новых решений по всем этим валютным ограничениям.

2. В Указе № 79 установлен запрет на зачисление резидентами иностранной валюты на свои зарубежные счета. Но ведь при продаже ценных бумаг у зарубежного брокера зачисляет валюту на счет не сам клиент как физическое лицо, а брокер (нерезидент)! Получается, продажа бумаг не должна подпадать под это ограничение?

В части действующих ограничительных Указов и далее принятых Решений ППК действует общий запрет на зачисления, кроме случаев, прямо Разрешенных ППК адресно или неограниченному кругу лиц, вне зависимости от того, кем было подано поручение.

Общий порядок использования иностранных счетов резидентами (ст. 12 ФЗ № 173-ФЗ), включая зачисления на такие счета, и ранее (до 28.02.2022) регулировал порядок любых зачислений, вне зависимости от инициатора движения денег. В качестве примера можно рассмотреть два самых громких дела в этой области, где пострадали Николай Кузнецов (штраф в размере 30 млн руб. за техническую транзакцию, проведенную самим иностранным банком – это дело дошло аж до Конституционного Суда, но он кстати в итоге встал на сторону Кузнецова) и Алексей Ермаков (штраф в размере 127 млн руб. за перечисление банком кредитных средств).

3. Если указ № 79 запрещает любые зачисления валюты, то почему тогда можно получать на иностранный счет дивиденды и купоны по ценным бумагам?

Возможность зачислять на иностранные счета валюту в виде дивидендов/купонов (а также процентов, арендной платы и зарплаты) предусмотрена отдельной выпиской из протокола ППК № 7 от 10.03.2022.

4. В этих правилах нет никакого смысла! Зачем ЦБ разрешать перевод валюты за рубеж и покупку ценных бумаг у иностранного брокера, но при этом запрещать их продажу? Если это звучит абсурдно, то мы, скорее всего, просто неправильно поняли ЦБ.

Указ № 79 подписан президентом 28.02.2022, он готовился в довольно сжатые сроки. Вполне возможно, что при его подготовке не было задачи запретить конкретно операции по продаже ценных бумаг на иностранных счетах, так могло получиться «случайно» исходя из вписанных в указ формулировок. Сейчас же ЦБ просто трактует уже принятый указ — получается, если прямое юридическое прочтение указа запрещает продажу ценных бумаг, то у ЦБ как бы «связаны руки» в его трактовке.

В пользу этой теории говорит то, что почти сразу после нашумевшей конференции ЦБ 10 июня, уже 16 июня Эльвира Набиуллина заявила на ПМЭФ, что ППК Минфина было принято решение о разрешении зачисления валюты от продажи ценных бумаг. То есть, самолично изменить президентские указы ЦБ (и Набиуллина лично) не может — только официальным Решением ППК, прямо разрешающим зачисление валюты на иностранные счета в интересующих нас случаях. (Которое как раз и приняли, как оказалось, 14 июня — правда, официально выложили его почему-то только сейчас.)

Но ведь ЦБ уже раньше всё это разрешил!

5. По Информации ЦБ от 07.06.2022, физлица-резиденты могут зачислять на свои счета до $150 тыс. в месяц — получается, и бумаги на эту же сумму можно продавать?

Действительно, Решением ППК от 06.04.2022 с 6 марта разрешено зачисление валюты на свой (или даже чужой) иностранный счет, но только со своего счета в российском банке (что не относится к случаю зачисления валюты на иностранный счет из-за продажи ценных бумаг) в пределах лимитов, установленных ЦБ.

6. В Официальном разъяснении ЦБ № 2-ОР от 18.03.2022 говорится (п. 1.11), что ограничения не распространяются на сделки с ценными бумагами, которые хранятся у иностранного депозитария. Получается, продавать бумаги у зарубежного брокера всё-таки можно?

В п. 1.11 этого разъяснения речь идет об указе № 81. Ограничение на зачисление валюты от продажи ценных бумаг на иностранный счет, в свою очередь, установлено указом № 79. В одном из персональных ответов на запрос частного лица, ЦБ прямо говорит о том, что несмотря на общее разрешение совершать сделки с ценными бумагами согласно разъяснению № 2-ОР, если при совершении таких сделок происходит зачисление валюты на иностранный счет — то для этого требуется разрешение комиссии. (Это требование отменено Решением ППК от 14.06.2022.)

7. Но ведь указы или разъяснения ЦБ нигде напрямую не запрещают продавать ценные бумаги! Получается, можно продать бумаги, но нельзя получать выручку от продажи на иностранный счет? Можно ли как-то продать акции на том же Interactive Brokers так, чтобы при этом не нарушить запрет на зачисление валюты?

Сама продажа иностранных ценных бумаг и правда прямо разрешена Официальными разъяснениями ЦБ № 2-ОР (см. выше). Только на практике биржевые сделки не могут обойтись без зачислений денег на собственный счет резидента, что исключает законность такой продажи (до даты 14.06.2022 снятия ограничений, установленных Указом № 79).

Поэтому речь здесь может идти только о внебиржевых сделках: к примеру, при продаже частной компании, чей капитал разделен на акции (что также юридически является продажей ценных бумаг), контрагент может зачислить деньги на счет в РФ, или согласиться на отсрочку платежа (до момента снятия ограничений), или установить какие-либо иные условия, которые позволят избежать зачисления валюты на иностранный счет продавца.

Так речь о брокерских или о банковских счетах?

8. И в ответе Набиуллиной, и в FAQ ЦБ РФ про «запрет продажи бумаг» (вопрос № 47) фигурирует не брокерский счет, а просто зарубежный счет. Получается, запрещено зачисление только на банковский счет, а с брокерским всё должно быть ок?

Нет, и банковские, и брокерские счета являются «зарубежными счетами» из ответа ЦБ, и указ № 79 также относится к обоим видам счетов. При этом вопрос в FAQ напрямую задан по поводу зачисления валюты на брокерский счет. Кроме того, в одном из персональных ответов на запрос частного лица по этой теме, ЦБ прямо пишет о всех видах счетов: «для зачисления резидентами иностранной валюты на свои счета (вклады), открытые в расположенных за пределами территории РФ банках и иных организациях финансового рынка…».

Отдельно стоит отметить, что категория «иных организаций финансового рынка» относительно новая для валютного законодательства и включает достаточно широкий перечень финансовых организаций. Официальное определение таких организаций содержится в ст. 12 Федерального закона № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»: организации, имеющие право оказывать услуги, связанные с привлечением от резидентов и размещением денежных средств или иных финансовых активов для хранения, управления, инвестирования и (или) осуществления иных сделок в интересах резидента либо прямо или косвенно за счет резидента. Любой иностранный брокер однозначно подпадет под данное определение.

9. В FAQ ЦБ ответ на вопрос про продажу ценных бумаг находится в разделе «Трансграничные переводы и платежи». Получается, что речь идет не о первичном зачислении валюты от продажи на брокерский счет, а про дальнейшее перечисление этой валюты на какой-то другой счет в другой стране, так?

Само по себе нахождение ответа в том или ином разделе FAQ на сайте ЦБ не несет никакой юридической силы. В анализе необходимо исходить в первую очередь из текста самих Указов и Официальных разъяснений.

10. На какие инструменты распространяется запрет на продажу с зачислением валютной выручки на иностранный счет? Что насчет погашения облигаций в срок? А всякие опционы, фьючерсы и CFD?

Так как Указ № 79 запрещает любые зачисления валюты всем скопом, то поступление денег на иностранный счет от продажи или погашения любого инструмента также подпадает под этот запрет.

Даже если у резидента отсутствует возможность предотвратить такое погашение, юридически Решения ППК, принятые в соответствии с Указом № 79, не содержат исключения для случаев погашения облигаций.

Новое Решение ППК от 14 июня разрешило зачисление валюты в результате продажи и погашения только ценных бумаг. Так что любые операции с инструментами, которые по законодательству РФ не считаются ценными бумагами, по-прежнему остаются под материальным риском признания незаконными. Примером таких операций может быть возврат фидуциарных депозитов, или поступления валюты по деривативам (фьючерсы, опционы).

А что с гражданами РФ, которые давным-давно уже не живут в России?

11. Правда ли, что запрет на продажу бумаг касается даже тех граждан РФ, кто много лет не живет в России? Откуда это следует?

В Официальном разъяснении ЦБ № 2-ОР (п. 1.10) указывается, что резиденты из указа № 79 — это так называемые «резиденты из 173-ФЗ о валютном контроле», которыми в соответствии с текущей версией закона являются любые граждане РФ, независимо от того, проживают ли они в России или нет.

Более того, существует адресное разъяснение, предоставленное ЦБ в ответ на частный запрос, где напрямую поясняется, что ограничения касаются постоянно проживающих за рубежом резидентов России (то есть, граждан РФ или обладателей вида на жительство в РФ).

12. Но ведь в 173-ФЗ о валютном контроле указано, что граждане РФ, проживающие за рубежом более 183 дней в году, хоть и являются «валютными резидентами», но всё же освобождены от большинства обязательств, присущих «полноценным» валютным резидентам РФ. Выходит, что и продавать ценные бумаги на иностранных счетах они могут без ограничений?

Сам закон о валютном контроле не указывает, что постоянно живущие не в России резиденты освобождаются от конкретных ограничений, проистекающих из Указа № 79 от 28.02.2022. Исходя из того, что Указ № 79 сформулирован в отношении всех резидентов без каких-либо оговорок, его действие распространяется и на граждан РФ, давно живущих за рубежом.

13. В соответствии со ст. 1.8 КоАП РФ, караются нарушения, совершенные только на территории Российской Федерации. Получается, если я не нахожусь на территории РФ в момент зачисления валюты на зарубежный счет — то никакой штраф мне впаять не могут?

В силу нарушения положений российского федерального законодательства, распространяющегося на операции российского резидента по иностранному счету (а именно, на права и обязанности резидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами за пределами территории Российской Федерации), за российскими контролирующими органами остается право привлечь резидента к ответственности и в рассматриваемом случае.

14. Получается, если у меня есть гражданство РФ, но я уже давно живу за рубежом — то я де-юре подпадаю под запрет продаж ценных бумаг. Но мне наплевать, я буду пользоваться своим брокерским счетом как хочу! Как они вообще поймут, что я что-то нарушаю, и что они мне сделают?!

В условиях текущего нарушения связей между странами (в том числе по автообмену банковской информацией), российскому государству действительно будет непросто обнаружить такого рода нарушения (если, конечно, вы сами об этом не расскажете — путем подачи отчета о движении денежных средств/активов по иностранным счетам, если к вам это применимо, либо просто слишком прозрачно написав что-то в каком-нибудь чатике).

Если же нарушение всё же будет установлено, то вам потенциально грозит арест вашего имущества в РФ, если у вас такое есть. Ну и в целом несколько неприятно быть «нарушителем закона» в конкретной стране, давайте признаем.

А что будет, если нарушить этот указ?

15. Официальное заявление ЦБ о запрете на продажу ценных бумаг на зарубежных счетах вышло только 10.06.2022. Получается, все зачисления валюты от продажи, совершенные до этого момента, заведомо не могут быть признаны нарушающими закон?

Запрет проистекает в первую очередь из Указа № 79, который был выпущен 28.02.2022 — согласно ему, под запретом все сделки, начиная с 1 марта (и до даты 14 июня, которой датировано Решение ППК, отменяющее запрет). После 1 марта ЦБ просто пояснял, как правильно трактовать сам Указ.

16. Пишут, что за нарушение этого запрета на продажу ценных бумаг положен штраф в размере 75—100% от операции (то есть, по факту, вплоть до полной конфискации полученных денег). Это так, чем это установлено?

Появившиеся после 28.02.2022 Указы президента, которые ввели ограничения на действия валютных резидентов РФ, приняты на основании ФЗ от 30.12.2006 № 281-ФЗ «О специальных экономических мерах и принудительных мерах» — который, в частности, устанавливает, что ответственность за нарушение Указов предусматривается законодательством Российской Федерации.

При этом, федеральный закон № 173-ФЗ прямо устанавливает, что валютное законодательство РФ состоит из федерального закона № 173-ФЗ и принятых в соответствии с ним федеральных законов. То есть, вопрос отнесения принятых Указов к нормам валютного законодательства является дискуссионным.

Однако, публичная позиция регулятора (в частности, упоминание норм «валютного регулирования» в пресс-релизах, а также ссылка на то, что положения распространяются на «валютных» резидентов в Официальных разъяснениях ЦБ № 2-ОР) все чаще наводит на мысль о том, что за нарушение Указов резиденту грозит ответственность, предусмотренная за совершение незаконных валютных операций, установленных ст. 15.25 КоАП РФ (то есть, эти самые пугающие штрафы «в размере 75—100% от суммы незаконной валютной операции»).

17. Вроде бы, уже был анонсирован отказ от проверок по нарушению валютного законодательства, а также амнистия капитала. Получается, можно рассчитывать, что под это дело «простят» все нарушения по «незаконной» продаже ценных бумаг?

Срок моратория на валютные проверки — до 31.12.2022, а срок привлечения к ответственности по валютным правонарушениям составляет 2 года (КоАП РФ). Таким образом, этот мораторий не исключает возможность предъявления претензий по операциям 2022 года в результате административных процедур, проводимых после 01.01.2023 года (об этом писали ранее здесь). Кстати, нарушения, связанные с новым регулированием, принятым после 27.02.2022 в рамках ответа на санкции, под действие моратория вообще не подпадают.

Относительно амнистийных механизмов, то здесь общую рекомендацию дать невозможно — необходимо адресно смотреть на обстоятельства каждого конкретного случая. Учтите, что амнистийные механизмы по брокерским счетам в любом формате работают только при переводе финансовых активов (ценных бумаг) в РФ — что в текущих реалиях может оказаться невозможным технически (в силу разрушенного моста с иностранными депозитариями). Если же речь про банковские счета (сюда, в том числе, можно отнести брокерские счета, открытые в банках с соответствующей лицензией — вроде Saxo Bank), то можно попробовать использовать эти механизмы с обязанностью репатриации средств в РФ.

Получение разрешения на продажу у специальной комиссии

18. Насколько вообще реально получить разрешение этой специальной комиссии для «законной» продажи ценных бумаг? Есть ли известные случаи, когда людям это удалось?

По нашей информации, такие разрешения выдавались адресно крупному бизнесу, чья деятельность связан с экспортом. Рынку пока неизвестны случаи адресных разрешений, выданных физическим лицам.

19. Что делать тем, кто уже успел продать ценные бумаги у зарубежного брокера после 1 марта, но до официального объявления таких сделок незаконными Набиуллиной 10 июня (и до официального разрешения 14 июня)? Стоит ли отправлять запрос в комиссию на одобрение этих сделок пост-фактум?

Если ваш зарубежный брокерский счет открыт в банке, то можно попробовать использовать механизм амнистии (с обязательной репатриацией средств в РФ); для брокерских счетов в небанковских организациях, к сожалению, амнистия не сработает (см. вопрос № 17).

По умолчанию комиссия должна разрешать проведение сделок до их осуществления (хотя опубликованные ранее разрешения для неограниченного круга лиц иногда предоставляли разрешения пост-фактум). В любом случае, подача заявок на такое разрешение имеет небольшой шанс на успех в силу того, что сроки ответа для ППК не ограничены (в соответствии с принятым регламентом ППК).

20. А если у меня счет у зарубежного брокера не как у физлица, а через юрлицо, которым я владею — у меня тоже могут быть проблемы с зачислением валюты от продажи ценных бумаг?

Обсуждаемые ограничительные меры касаются валютных резидентов РФ, к которым не относятся иностранные юридические лица — поэтому, несмотря на подконтрольность российскому резиденту, такие лица не подпадают под ограничения валютных зачислений на счета.

Тем не менее, Указами № 79, № 81 и № 126 ограничены большинство доступных способов финансирования иностранных юридических лиц, что на данном этапе делает создание юридического лица с формированием на нем инвестиционного портфеля сложной многоэтапной юридической задачей. Да и до февраля 2022 года инвестирование через специально зарегистрированные на офшорах юридические лица было достаточно дорогим решением, доступным только для инвесторов с существенным капиталом.

Бонусные вопросы

21. Минфин написал в пресс-релизе, что бумаги стало можно продавать с 17 июня, а не с 14-го. Где правда?

Нам неизвестно, откуда можно было взять дату 17 июня, которая в протоколе ППК от 14.06.2022 вообще не фигурирует. Может быть, СММ-щик Минфина просто опечатался? Предлагаем всё же ориентироваться на опубликованный официальный текст от самой комиссии.

22. В ст. 1.7 КоАП РФ написано, что «закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено». Получается, новое решение ППК автоматически убирает административную ответственность за продажу бумаг и до 14 июня?

Аргумент о ретроспективности здесь, к сожалению, не работает — ведь ни Решение ППК от 14.06.2022, ни Указ №79 не являются частью законодательства об административных правонарушениях. Сам КоАП не претерпел каких-либо изменений.

А вот если, например, будет принят законопроект, который изменяет конкретную ст. 15.25 КоАП РФ в части снижения штрафа за валютные нарушения с 75—100% до 20—40% от суммы операции — тогда, действительно, пониженные штрафы будут применяться ретроспективно даже к тем нарушениям, которые были совершены до принятия этого изменения.

* * *

Если статья показалась вам интересной, то буду благодарен за подписку на мой ТГ-канал RationalAnswer, где я пытаюсь найти разумные подходы к личным финансам и инвестициям. Также достоин подписки канал Alfa Wealth, юридическая служба которого помогла квалифицированно подготовить этот материал.